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股权代持|卢成刚律师:代持协议的法律效力如何?

来源:法律新闻网-法律资讯门户网站   2020-09-24 16:53

摘要:名义出资人为名义股东,实际出资人出资并享有投资权益,这就是我们常说的股权代持。

公司在设立时,出资人因为某些特殊的原因不愿意体现为公司的股东,而又想实际享有股东权利,此时可以采取的方式就是由公司实际出资人与名义出资人签订合同,约定名义出资人为名义股东,实际出资人出资并享有投资权益,这就是我们常说的股权代持。

那么这种约定是否有效呢?代持股存在两个主体,一是实际出资人,即隐名股东,一是名义出资人,即显名股东。隐名股东对公司实际进行出资是股东权利的实际享有者,但不在《公司章程》,股东名册中显示其股东身份。《公司法》司法解释三24条规定,有限责任公司的实际出资人与名义出资人订立合同,约定由实际出资人出资并享有投资权益,以名义出资人为名义股东,实际出资人与名义股东对该合同效力发生争议的,如无合同法第五十二条规定的情形,人民法院应当认定该合同有效。显然,该司法解释已经对一般性的代持股行为做出了肯定性的评价。但同时又规定,代持股行为如存在《合同法》第52条规定情形的,应当被认定为无效,这些情形包括:1、一方以欺诈,胁迫手段订立合同,损害国家利益;2、恶意串通,损害国家,集体或者是第三人利益;3、以合法形式掩盖非法目的;4、损害社会公共利益;5、违反国家行政法规的强制性规定。

在实践中代持股的目的各不相同,其中有一部分是为了规避法律禁止性的规定,或者是限制性规定。此种代持股行为就存在效率上的瑕疵。比如隐名股东本身是国家公务员,根据法律规定其不能从事经营活动,不得持有有限责任公司的股权。而如果其委托一个非国家公务员代持其公司股权,显然就是一种以合法形式掩盖非法目的的行为,该股东代持股行为就应当被认定为无效。因此,一般情况下,代持股行为应被认定为有效,但如果违反《合同法》第52条规定的,该代持股行为就应当被认定为无效。

最后,如果你有关于公司设立或经营治理过程中的任何法律问题,都可以微信咨询卢成刚律师(微信号:lcg8303)。卢律师长期致力规避企业法律风险研究,擅长公司法、合同法、劳动法等民商事法律,并具深厚的法学理论基础。

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[责任编辑:法律新闻]

 

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